Boek 2 Artikel 206 (2:206 BW)

Nieuwe aandelen uitgeven raakt iedere zittende aandeelhouder: zijn belang wordt kleiner en zijn stem telt relatief minder zwaar. Artikel 2:206 BW legt die beslissing na de oprichting bij de algemene vergadering, tenzij de statuten een ander orgaan hebben aangewezen. De vergadering kan haar bevoegdheid bovendien overdragen aan een ander orgaan, meestal het bestuur, en zij kan die overdracht ook weer intrekken.

De hoofdregel en de statuten

Zonder besluit van de algemene vergadering kan de vennootschap geen aandelen uitgeven. De statuten mogen dat anders regelen en bijvoorbeeld het bestuur of de raad van commissarissen aanwijzen. Staat de bevoegdheid elders, dan kan een uitgifte plaatsvinden zonder dat de algemene vergadering daarover besluit.

Overdragen en herroepen

De algemene vergadering kan haar bevoegdheid ook zelf overdragen. De wet schrijft voor die overdracht hier geen begrenzing in tijd of omvang voor. De wet bepaalt uitdrukkelijk dat de overdracht herroepelijk is: de vergadering kan haar terugnemen. Zowel de overdracht als de herroeping is een besluit van de algemene vergadering zelf, genomen met de meerderheid die de wet of de statuten daarvoor voorschrijven.

Rechten om aandelen te nemen

Dezelfde regels gelden volgens het tweede lid voor het verlenen van rechten om aandelen te nemen: optierechten voor werknemers, conversierechten in een lening, toezeggingen aan een investeerder.

Oefent iemand een recht uit dat hij eerder rechtsgeldig heeft verkregen, dan is het eerste lid op de uitgifte die daaruit volgt niet van toepassing. Het besluit ligt dus bij het verlenen van het recht, niet bij de latere levering van de aandelen.

Een voorbeeld: een groeiend softwarebedrijf geeft twee sleutelmedewerkers opties. Daarvoor is een besluit nodig van het orgaan dat bevoegd is tot uitgifte. Drie jaar later oefenen zij hun opties uit; voor de uitgifte van de aandelen is dan geen nieuw besluit nodig.

Wat als het besluit ontbreekt

Het eerste lid maakt een besluit van het bevoegde orgaan tot voorwaarde voor de uitgifte: de vennootschap kan 'slechts ingevolge een besluit' aandelen uitgeven. Ontbreekt zo'n besluit, of is het genomen door een orgaan dat noch de wet noch de statuten of een delegatie daartoe hebben aangewezen, dan is aan die voorwaarde niet voldaan. Voor de aandeelhouder die buitenspel dreigt te raken, is dit de eerste vraag: wie was bevoegd, is er een besluit, en is het op de juiste manier genomen? Daarnaast speelt het voorkeursrecht van artikel 2:206a BW, dat hem bij een uitgifte in beginsel de kans geeft mee te doen.

In de praktijk

Een schriftelijk vastgelegd emissiebesluit vermeldt doorgaans het aantal aandelen, de soort, de prijs en de stortingswijze; of het orgaan dat besluit daartoe bevoegd is, volgt uit de wet, de statuten of een delegatiebesluit. Afspraken over de bevoegdheid tot uitgifte kunnen in de statuten of in de voorwaarden van een delegatie worden vastgelegd.