Artikel 2:114b BW: De bedenktijd van het bestuur bij een beursgenoteerde nv

De bedenktijd van het bestuur bij een beursgenoteerde nv

Dit artikel is van toepassing op een vennootschap waarvan aandelen zijn toegelaten tot de handel op een gereglementeerde markt of een multilaterale handelsfaciliteit als bedoeld in artikel 1:1 van de Wet op het financieel toezicht of een met een gereglementeerde markt of multilaterale handelsfaciliteit vergelijkbaar systeem uit een staat die geen lidstaat is en die geen gebruik maakt van de mogelijkheid bedoeld in artikel 359b lid 1 onderdeel a.
De vennootschap kan een bedenktijd inroepen in de volgende gevallen: a. indien een of meer houders van aandelen overeenkomstig artikel 114a dan wel op de voet van artikel 110 lid 1 of overeenkomstig de statuten van de vennootschap verzoekt om behandeling van een voorstel tot benoeming, schorsing of ontslag van een of meer bestuurders of commissarissen, of een voorstel tot wijziging van een of meer statutaire bepalingen die betrekking hebben op benoeming, schorsing of ontslag van bestuurders of commissarissen, dan wel b. indien een openbaar bod is aangekondigd of uitgebracht op aandelen in het kapitaal van de vennootschap zonder dat over het bod overeenstemming is bereikt met de vennootschap, en het onder a bedoelde verzoek dan wel het onder b bedoelde bod naar het oordeel van het bestuur wezenlijk in strijd is met het belang van de vennootschap en de met haar verbonden onderneming.
Het met redenen omklede besluit van het bestuur tot het inroepen van de bedenktijd is onderworpen aan de goedkeuring van de raad van commissarissen, indien aanwezig.
Een of meer houders van aandelen die bij het inroepen van de bedenktijd gerechtigd zijn tot agendering ingevolge artikel 114a, kunnen de ondernemingskamer van het gerechtshof Amsterdam verzoeken om beëindiging van de bedenktijd. Artikel 349a lid 1 is met uitzondering van de eerste volzin van toepassing. De ondernemingskamer wijst het verzoek toe: a. wanneer het bestuur in het licht van de omstandigheden op het moment van het inroepen van de bedenktijd, niet in redelijkheid heeft kunnen oordelen dat het in lid 2 onder a bedoelde verzoek dan wel het in lid 2 onder b bedoelde bod wezenlijk in strijd is met het belang van de vennootschap en de met haar verbonden onderneming; b. wanneer het bestuur niet langer in redelijkheid kan oordelen dat het voortduren van de bedenktijd kan bijdragen aan een zorgvuldige beleidsbepaling; of c. wanneer gedurende de bedenktijd een of meer maatregelen actief zijn die naar aard, doel en strekking met de bedenktijd overeenkomen en deze maatregelen niet binnen redelijke termijn na een daartoe strekkend schriftelijk verzoek van deze houders van aandelen zijn beëindigd of opgeschort.
De bedenktijd geldt voor een termijn van ten hoogste tweehonderdvijftig dagen, gerekend vanaf de dag na de uiterste datum waarop overeenkomstig artikel 114a of de statuten van de vennootschap een verzoek als bedoeld in lid 2 onder a voor de eerstvolgende algemene vergadering moet zijn ontvangen dan wel gerekend vanaf uiterlijk de dag na de dag waarop het openbaar bod is uitgebracht als bedoeld in lid 2 onder b. Indien toepassing is gegeven aan artikel 111 vangt de bedenktijd aan op het moment waarop de voorzieningenrechter de verzochte machtiging heeft verleend. Het bestuur kan te allen tijde besluiten de bedenktijd eerder te beëindigen. Lid 3 is van overeenkomstige toepassing. De bedenktijd eindigt in ieder geval de dag na de gestanddoening van een openbaar bod. De grond voor het inroepen van de bedenktijd in een van de in lid 2 genoemde gevallen laat de mogelijkheid tot het inroepen van een bedenktijd op een andere grond onverlet.
Het inroepen van de bedenktijd heeft tot gevolg dat de bevoegdheid van de algemene vergadering bedoeld in de artikelen 121 lid 1, voor zover de statutenwijziging betrekking heeft op benoeming, schorsing of ontslag van bestuurders of commissarissen, 132 lid 1, 134 lid 1, 142 lid 1, 144 lid 1 en 161a lid 1 gedurende de bedenktijd is opgeschort, tenzij de vennootschap het voorstel tot benoeming, schorsing of ontslag van een bestuurder of commissaris bij de oproeping bedoeld in artikel 114 lid 1 onder a als punt ter stemming vermeldt.
Gedurende de bedenktijd vergaart het bestuur alle informatie die nodig is voor een zorgvuldige beleidsbepaling. Daartoe raadpleegt het bestuur in ieder geval de aandeelhouders die bij het inroepen van de bedenktijd tenminste drie honderdste gedeelte van het geplaatste kapitaal vertegenwoordigen en de ondernemingsraad. Indien de geraadpleegde aandeelhouders of de ondernemingsraad aan het bestuur een standpunt kenbaar hebben gemaakt, plaatst het bestuur dit standpunt onverwijld op de website van de vennootschap, voor zover de geraadpleegde partijen daarmee hebben ingestemd. Artikel 107a lid 4 is van overeenkomstige toepassing.
Het bestuur doet verslag van het gevoerde beleid en de gang van zaken sinds het inroepen van de bedenktijd. Uiterlijk een week na de laatste dag van de bedenktijd legt de vennootschap het verslag voor de aandeelhouders ter inzage ten kantore van de vennootschap en plaatst zij het verslag op de website van de vennootschap.
Het in lid 8 bedoelde verslag wordt bij de oproeping van de eerstvolgende algemene vergadering na het verstrijken van de bedenktijd vermeld als onderwerp ter bespreking.
Voor de toepassing van dit artikel worden met aandelen en de houders van aandelen gelijkgesteld de certificaten van aandelen die met medewerking van de vennootschap zijn uitgegeven, respectievelijk de houders van de certificaten van aandelen die met medewerking van de vennootschap zijn uitgegeven.

Toelichting

Een beursvennootschap kan onder druk komen te staan van aandeelhouders die het bestuur willen vervangen, of van een overnemer die zonder overeenstemming een bod uitbrengt. Dit artikel geeft het bestuur dan de mogelijkheid een bedenktijd in te roepen: een periode waarin bepaalde bevoegdheden van de algemene vergadering zijn opgeschort en het bestuur rustig beleid kan bepalen.

De regeling geldt voor vennootschappen waarvan aandelen worden verhandeld op een gereglementeerde markt, een multilaterale handelsfaciliteit of een vergelijkbaar systeem buiten de Europese Unie, en die geen gebruik maken van de mogelijkheid van artikel 2:359b BW. Certificaten die met medewerking van de vennootschap zijn uitgegeven, en hun houders, tellen hier als aandelen en aandeelhouders.

De twee aanleidingen

Een voorstel over bestuurders of commissarissen: aandeelhouders vragen behandeling van een voorstel tot benoeming, schorsing of ontslag van bestuurders of commissarissen, of tot wijziging van statutaire bepalingen daarover, via het agenderingsrecht van artikel 2:114a BW, via artikel 2:110 BW of via de statuten.
Een niet-overeengekomen openbaar bod: er is een openbaar bod op aandelen in het kapitaal aangekondigd of uitgebracht zonder dat daarover met de vennootschap overeenstemming is bereikt.

In beide gevallen geldt een inhoudelijke eis: het bestuur moet oordelen dat het verzoek of het bod wezenlijk botst met het belang van de vennootschap en de met haar verbonden onderneming. Het besluit tot inroepen moet met redenen zijn omkleed en heeft goedkeuring nodig van de raad van commissarissen, als die er is.

De duur

De bedenktijd duurt hoogstens tweehonderdvijftig dagen. Bij een voorstel van aandeelhouders begint hij de dag na de uiterste datum waarop zo'n verzoek voor de eerstvolgende algemene vergadering binnen moet zijn; bij een openbaar bod uiterlijk de dag na het uitbrengen daarvan. Is de vergadering met een rechterlijke machtiging bijeengeroepen, dan begint hij zodra de voorzieningenrechter die machtiging verleent. Het bestuur kan de bedenktijd altijd eerder beëindigen, opnieuw met goedkeuring van de raad van commissarissen, en hij eindigt hoe dan ook de dag na gestanddoening van een openbaar bod.

Wat er wordt opgeschort

Het inroepen van de bedenktijd schort een aantal bevoegdheden van de algemene vergadering op: die tot statutenwijziging voor zover die gaat over benoeming, schorsing of ontslag van bestuurders of commissarissen, en de bevoegdheden rond benoeming, schorsing en ontslag zelf uit de artikelen 2:132, 2:134, 2:142, 2:144 en 2:161a BW. Die opschorting geldt niet als de vennootschap zo'n voorstel bij de oproeping zelf als stempunt op de agenda zet.

Tegenover die opschorting staat een informatieplicht. Het bestuur vergaart alle informatie die voor zorgvuldige beleidsbepaling nodig is en raadpleegt in ieder geval de ondernemingsraad en de aandeelhouders die bij het inroepen ten minste drie honderdste van het geplaatste kapitaal vertegenwoordigen. Laten zij een standpunt weten, dan zet het bestuur dat onverwijld op de website, voor zover zij daarmee instemmen.

De weg naar de ondernemingskamer

Aandeelhouders die op het moment van inroepen agenderingsbevoegd zijn, kunnen de ondernemingskamer van het gerechtshof Amsterdam vragen de bedenktijd te beëindigen. Zij wijst dat toe als het bestuur bij het inroepen niet in redelijkheid tot zijn oordeel kon komen, als het niet langer in redelijkheid kan menen dat voortduren bijdraagt aan zorgvuldige beleidsbepaling, of als tijdens de bedenktijd andere maatregelen actief zijn die naar aard, doel en strekking op de bedenktijd lijken en na een schriftelijk verzoek niet binnen redelijke termijn zijn beëindigd of opgeschort.

Na afloop volgt verantwoording. Over het beleid en de gang van zaken sinds het inroepen maakt het bestuur een verslag. Uiterlijk een week na de laatste dag legt de vennootschap dat ter inzage voor de aandeelhouders en plaatst zij het op haar website; bij de oproeping voor de eerstvolgende algemene vergadering wordt het als bespreekpunt vermeld.

In de praktijk

Voor een bestuurder is dit geen vrijbrief maar een tijdelijke pauzeknop met verantwoording achteraf. Voor een aandeelhouder die het bestuur wil vervangen, telt dat zijn voorstel de bedenktijd kan uitlokken en dat de ondernemingskamer openstaat als het bestuur die knop te lichtvaardig indrukt.

Redactionele toelichting . Geen juridisch advies.

Wettekst