Artikel 2:333ga BW: Vereenvoudigde grensoverschrijdende fusie binnen een concern

Ook bij een fusie over de grens kan het gaan om vennootschappen die volledig aan dezelfde partij toebehoren. Dan valt er niets te ruilen en niemand te beschermen aan de aandeelhouderskant. Dit artikel haalt in die situaties een deel van de zware procedure weg.

Besluiten door het bestuur

Houdt één partij rechtstreeks of via anderen alle aandelen in alle fuserende vennootschappen en kent de verkrijger bij de akte geen aandelen toe — de situatie van het tweede lid van artikel 2:333 BW — dan kunnen de verdwijnende vennootschappen bij bestuursbesluit tot de fusie besluiten. De statuten kunnen dat wel uitsluiten. Er hoeft dus geen algemene vergadering bijeen te komen om een besluit te nemen waarvan de uitkomst al vaststaat.

Welke stukken vervallen

• De schadeloosstelling in het voorstel — de nadere omschrijving van het bedrag per aandeel bij toepassing van het uittreedrecht hoeft niet in het gezamenlijke fusievoorstel te staan.
• De schriftelijke toelichting — de gesplitste toelichting voor aandeelhouders en werknemers van artikel 2:333f BW blijft achterwege.
• Het werk van de accountant — de aanvullende verklaringen en het verslag van artikel 2:333g BW zijn niet vereist.

Deze vrijstellingen gelden zowel in het geval dat een vennootschap fuseert met een dochter waarin zij alle aandelen bezit, als in het geval dat alle aandelen van alle betrokken vennootschappen bij dezelfde partij zitten.

Wat blijft staan

De bescherming van schuldeisers blijft onaangetast: het fusievoorstel moet worden neergelegd en aangekondigd en schuldeisers kunnen verzet doen. Voor de werknemers ligt het genuanceerder. Met artikel 2:333f BW vervalt ook het deel van de schriftelijke toelichting dat voor hen is bestemd; hun overige rechten blijven wel gelden, waaronder de regeling over medezeggenschap. Ook de notariële toets voorafgaand aan de fusie gaat gewoon door: de notaris controleert of alle voorschriften zijn nageleefd voordat hij zijn verklaring afgeeft. De vereenvoudiging zit dus in de stukken rond de besluitvorming over de fusie, en de aandeelhouder die zij zouden beschermen is hier de partij die de fusie zelf wil.

Een voorbeeld. Een Nederlandse holding houdt alle aandelen in een Nederlandse en een Belgische werkmaatschappij en wil beide onder één vennootschap brengen. Er komen geen nieuwe aandelen bij, want de holding houdt alles al. Er hoeft geen accountant naar de ruilverhouding te kijken en de toelichting van artikel 2:333f BW blijft achterwege, zowel het deel voor de aandeelhouder als het deel voor de werknemers. Wel kunnen de schuldeisers verzet doen en behouden de werknemers hun overige rechten.

In de praktijk

Bij een herstructurering binnen een internationale groep scheelt dit artikel weken doorlooptijd. Controleer wel precies of aan de eisen is voldaan: staat er nog een klein pakket bij een derde, of kent de verkrijger toch aandelen toe, dan geldt de volledige regeling en moet het traject opnieuw worden ingepland.